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Informe sobre el Anteproyecto de Ley del C贸digo Mercantil


Desde Conde y Segura, queremos haceros participe de esta noticia tan importante como es el Anteproyecto de la Ley del C贸digo Mercantil. Esta important铆sima norma inici贸 su andadura en noviembre de 2006, cuando el Ministro de Justicia encarg贸 a la Secci贸n Segunda, de Derecho Mercantil, de la Comisi贸n General de Codificaci贸n la elaboraci贸n de un nuevo C贸digo Mercantil. Informe sobre el Anteproyecto de Ley del C贸digo Mercantil (30-05-14)

El Consejo de Ministros de 30 de mayo ha recibido un informe de los ministros de Justicia y de Econom铆a sobre el Anteproyecto de Ley del C贸digo Mercantil que sustituir谩 al C贸digo de Comercio que est谩 vigente desde 1885. La promulgaci贸n de un C贸digo Mercantil que acabe con la dispersi贸n existente en la materia era una reclamaci贸n hist贸rica de los operadores econ贸micos y contribuir谩 a la recuperaci贸n de la actividad econ贸mica al incrementar la seguridad jur铆dica. Ello se conseguir谩 mediante la actualizaci贸n de las normas existentes, la regulaci贸n de las realidades que no contaban con una propia y la coordinaci贸n de todo el conjunto normativo. Compila las numerosas leyes que se han ido promulgando sobre el mercado desde hace casi 130 a帽os, como algunos tipos de contratos y las normas sobre contabilidad de los empresarios

Mercado

El Anteproyecto de Ley del C贸digo Mercantil gira en torno al concepto de mercado, entendido como el 谩mbito en el que se entablan por los llamados operadores del mercado (empresas, empresarios, profesionales) relaciones jur铆dico-privadas, siempre respetando las normas de protecci贸n de los consumidores, en especial del texto refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios.

El C贸digo regula materias que carec铆an de normativa aplicable. Es el caso de las normas sobre la empresa y operaciones o negocios sobre la misma y la representaci贸n. Tambi茅n se incluyen varios art铆culos sobre propiedad industrial y distintos tipos de contratos, como los de suministro, mediaci贸n, los de obra, prestaci贸n de servicios mercantiles, operaciones sobre bienes inmateriales, prestaci贸n de servicios electr贸nicos, contratos bancarios y de financiaci贸n.

1.726 art铆culos

Para redactar los 1.726 art铆culos de que consta el texto examinado hoy por el Consejo de Ministros se ha tenido en cuenta la experiencia acumulada por los distintos operadores.

El C贸digo Mercantil se estructura en un t铆tulo preliminar, en el que se delimita la materia mercantil, y siete libros: el primero delimita el r茅gimen jur铆dico de la empresa y la responsabilidad del empresario, as铆 como el Registro Mercantil; el siguiente se centra en las sociedades mercantiles; el tercero regula el derecho de la competencia y la propiedad industrial; el de las obligaciones y los contratos mercantiles en general es el cuarto y se complementa con el quinto, referido a los contratos en particular; el sexto es el de los t铆tulos valores e instrumentos de pago y de cr茅dito; y el s茅ptimo establece un r茅gimen general de prescripci贸n y caducidad de las obligaciones mercantiles.

DELIMITACI脫N DE LA MATERIA MERCANTIL

En el t铆tulo preliminar se se帽ala que el mercado se concibe como el 谩mbito donde se cruzan ofertas y demandas de bienes y servicios mediante relaciones jur铆dico-privadas que son objeto de una regulaci贸n especial. Los protagonistas de ese tr谩fico se clasifican en productores de bienes y prestadores de servicios, que son los operadores del mercado sujetos al C贸digo, y los consumidores.

A partir de ah铆, el estatuto mercantil se configura como el conjunto de normas que establecen derechos y obligaciones para los empresarios en funci贸n de la titularidad jur铆dica de una empresa y de la actividad que realiza para el mercado. Engloba, igualmente, las normas sobre r茅gimen jur铆dico-privado de la empresa, responsabilidad y representaci贸n de su titular, registro mercantil y contabilidad, as铆 como, en su conjunto, el derecho de sociedades mercantiles.

DEL EMPRESARIO Y DE LA EMPRESA

El libro primero incluye la regulaci贸n de las empresas, la representaci贸n de los empresarios, los negocios sobre las empresas y el Registro mercantil.

El concepto "empresario" es entendido en un sentido amplio. Abarca a los agr铆colas y artesanos, pero tambi茅n se considera operadores de mercado a las personas que ejercen actividades intelectuales, liberales, cient铆ficas y art铆sticas siempre que sus bienes o servicios se destinen al mercado. Incluye a todas las personas jur铆dicas que ejerzan actividades previstas en el C贸digo, como asociaciones y fundaciones, y a entes sin personalidad jur铆dica.

Regula los requisitos generales de capacidad del empresario para el ejercicio de su actividad, en nombre propio o por medio de sus representantes legales. Los menores no emancipados y las personas con discapacidad podr谩n, por medio de sus representantes legales, continuar el ejercicio de la actividad de la empresa que reciban por donaci贸n, herencia o legado, o que estuviesen ejerciendo al acaecer el hecho determinante de su incapacidad.

Responsabilidad patrimonial

Se regula tambi茅n la responsabilidad patrimonial del emprendedor de responsabilidad limitada, que incluye la exclusi贸n de su vivienda habitual de la responsabilidad por la realizaci贸n de actividades econ贸micas, seg煤n lo previsto en la Ley de Apoyo a los Emprendedores y su Internacionalizaci贸n, de 27 de septiembre de 2013.

Dentro de la representaci贸n mercantil se incluye a los auxiliares del empresario (empleados) y a los apoderados generales y singulares, en funci贸n de si sus apoderamientos se extiendan a todas las actividades o s贸lo a determinados actos del tr谩fico de la empresa.

Fondo de comercio y concurso de acreedores

La empresa es una organizaci贸n de elementos diversos de la que resulta un nuevo valor: el fondo de comercio. Los bienes inmuebles e instalaciones en los que el empresario realiza su actividad se definen como establecimientos y se distingue el principal (centro de las operaciones desarrolladas) de las sucursales (dotadas de una representaci贸n permanente y de autonom铆a de gesti贸n), y de los dem谩s establecimientos secundarios o accesorios.

Una de las novedades que incluye el C贸digo Mercantil se da en los concursos de acreedores, al regular la transmisi贸n de la empresa como conjunto y, salvo pacto en contrario o falta de conformidad de la contraparte, comprender谩 la cesi贸n de contratos celebrados en el ejercicio de la actividad empresarial, la cesi贸n de cr茅ditos generados en ese ejercicio y la asunci贸n por el adquirente de las deudas que resulten de la documentaci贸n contable y empresarial, de las que el transmitente responder谩 solidariamente.

La regulaci贸n del Registro Mercantil incorpora los medios tecnol贸gicos, como la plataforma electr贸nica central, que permitir谩 el acceso p煤blico a las consultas, y el soporte electr贸nico para la hoja individual en el sistema de llevanza, la constancia del documento inscribible o la expedici贸n de certificaciones o notas informativas.

DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

El libro segundo del Anteproyecto de Ley del C贸digo Mercantil regula las disposiciones generales aplicables a todas las sociedades mercantiles, para diferenciar las dos grandes categor铆as de sociedades: las de personas y las de capital. En cada una de ellas se distinguen disposiciones comunes y disposiciones propias o especiales de un tipo concreto, como las sociedades comanditarias, en las de personas, y las sociedades limitadas y an贸nimas, en las de capital. En 茅stas tambi茅n se incorporan las normas relativas a la sociedad an贸nima europea domiciliada en Espa帽a, a la emisi贸n de obligaciones y a la sociedad comanditaria por acciones.

Junto a este marco sistem谩tico b谩sico, se ordenan un conjunto de materias, como las cuentas anuales, la modificaci贸n de los estatutos, las modificaciones estructurales y la separaci贸n y exclusi贸n de socios. Tambi茅n se regula la disoluci贸n, liquidaci贸n y extinci贸n de las sociedades mercantiles, las sociedades cotizadas y las uniones de empresas.

Entre las disposiciones generales destacan el establecimiento del principio de igualdad de trato de los socios en condiciones id茅nticas, la regulaci贸n de la p谩gina web corporativa o el dominio electr贸nico de la sociedad. Se ha puesto especial cuidado en la regulaci贸n de los modos de adopci贸n de los acuerdos sociales, incluyendo su impugnaci贸n como derecho de la minor铆a, y la administraci贸n de la sociedad. Sobre esta 煤ltima cuesti贸n se han incorporado las reglas b谩sicas sobre capacidad para ser administrador, competencia org谩nica y poder de representaci贸n.

Sociedades de capital

En la regulaci贸n de las sociedades de capital se ha invertido, a favor de la sociedad limitada, el orden de preferencia en la utilizaci贸n pr谩ctica de los tipos societarios de capital. Adem谩s, muchas de las normas reguladoras se aplicar谩n indistintamente, tanto a la sociedad an贸nima, como a la limitada.

Se pretende una mayor correspondencia entre el capital de la sociedad y la estructura societaria elegida. Por ello para la sociedad limitada se mantiene en tres mil euros la cifra de capital social m铆nimo, mientras que en la sociedad an贸nima se ha elevado al doble, 120.000 euros.

Se profundiza en las nuevas t茅cnicas de constituci贸n telem谩tica y simplificada, y se incorpora el supuesto especial de la sociedad limitada con capital inferior al m铆nimo legal, recientemente regulado en nuestro derecho por la ley de apoyo a los emprendedores.

Con el objetivo de solventar las dificultades para proceder a la extinci贸n de la sociedad liquidada en caso de falta de activo, se ha dispuesto un procedimiento m谩s 谩gil que permite, todav铆a en el 谩mbito societario -no concursal y, por tanto, con menores costes-, constatar si hay posibilidades de reintegraci贸n patrimonial o de cobertura del d茅ficit que justifiquen una declaraci贸n de concurso o si, por el contrario, debe procederse a la extinci贸n y cancelaci贸n registral de la sociedad.

Sociedades cotizadas

Se mantiene el tratamiento diferenciado de las sociedades cotizadas establecido en el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital de 2010 con las propuestas realizadas por la Comisi贸n de Expertos en materia de Gobierno Corporativo. Es decir, concentra las normas que corresponden al derecho de sociedades y aborda asuntos tan significativos como la prohibici贸n de limitaciones de voto, el derecho a conocer la identidad de los accionistas, la informaci贸n previa a la junta general, el derecho a presentar nuevas propuestas de acuerdo y las especialidades en materia de derecho de informaci贸n. Parte de estas previsiones son de aplicaci贸n general a las sociedades de capital.

La coordinaci贸n con las normas de buen gobierno aprobadas por el Consejo de Ministros hace unas semanas se ha traducido, entre otras previsiones, en que se d茅 un impulso al principio de presencia equilibrada entre mujeres y hombres en los consejos de administraci贸n de las sociedades cotizadas. Tambi茅n se ocupa de las asociaciones y foros de accionistas; las reglas de la solicitud p煤blica de representaci贸n; el conflicto de intereses; las clases de consejeros; los requisitos para la acumulaci贸n de cargos y su duraci贸n; la cualificaci贸n del consejero independiente; las comisiones internas del consejo; las especialidades en materia de retribuci贸n o los instrumentos especiales de informaci贸n societaria.

El r茅gimen de las uniones de empresas, las agrupaciones de inter茅s econ贸mico y las uniones temporales de empresas adquiere en este anteproyecto relevancia normativa. El concepto de grupo de sociedades se basa en el criterio del control; es decir, por subordinaci贸n o de estructura jerarquizada, con sociedad dominante y sociedades dependientes o dominadas. No obstante, no se prescinde de la existencia de grupos por coordinaci贸n en los que dos o m谩s sociedades independientes act煤an bajo una direcci贸n 煤nica.

DEL DERECHO DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL

El Anteproyecto comprende, en su libro tercero, la regulaci贸n de la competencia en el mercado. Incluye, por primera vez, determinadas normas ordenadoras de la actividad empresarial en el mercado -de manera coordinada con la Ley de Defensa de la Competencia del 3 de julio de 2007, a la que se remiten-, y normas de conducta dirigidas a empresarios y profesionales, pero tambi茅n a cualesquier entidad que, como la Administraci贸n, participe en el mercado. Asimismo, incorpora las normas sobre acciones y sobre algunos aspectos del procedimiento civil que hoy se contienen en la Ley de Competencia Desleal, del 10 de enero de 1991.

Por otro lado, destaca la incorporaci贸n en el Anteproyecto de Ley de normas de la propiedad industrial, en tanto que instrumento indispensable para el funcionamiento de la econom铆a de mercado basada en el principio de libre competencia.

DE LAS OBLIGACIONES Y DE LOS CONTRATOS MERCANTILES EN GENERAL

La necesidad de modernizar este sector de la actividad mercantil ha hecho que el Anteproyecto establezca, en su libro cuarto, unas normas generales que han de aplicarse a las obligaciones y contratos mercantiles. Como regla general tienen una eficacia dispositiva y s贸lo ser谩n imperativas en los casos en que as铆 se disponga expresamente. Est谩n inspiradas en la Convenci贸n de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa de Mercader铆as de 11 de abril de 1980, en los Principios sobre los Contratos Comerciales Internacionales para la Unificaci贸n del Derecho Privado (UNIDROIT) y en los trabajos de la Comisi贸n Land贸 sobre el Derecho Europeo de los contratos.

Estas disposiciones regulan las distintas fases de la vida del contrato, desde la fase precontractual, no contemplada en nuestro derecho positivo actual, hasta la extinci贸n e incumplimiento del contrato, pasando por la perfecci贸n, la modificaci贸n, la interpretaci贸n y el cumplimiento del mismo.

Especial inter茅s tiene la regulaci贸n de la contrataci贸n electr贸nica, que consagra los principios de equivalencia funcional, neutralidad tecnol贸gica, libertad de pacto y buena fe. Tambi茅n se regula la contrataci贸n en p煤blica subasta y la contrataci贸n a trav茅s de m谩quinas autom谩ticas, como formas especiales de contrataci贸n a las que recurren con cierta frecuencia en determinados sectores del tr谩fico econ贸mico.

Como aspectos jur铆dicos importantes de la contrataci贸n moderna el C贸digo Mercantil incluye, adem谩s, las previsiones referidas a las Condiciones Generales de la Contrataci贸n y a las Cl谩usulas de Confidencialidad y Exclusiva.

DE LOS CONTRATOS MERCANTILES EN PARTICULAR

El libro quinto incluye un amplio n煤mero de contratos mercantiles que se celebran habitualmente en el tr谩fico econ贸mico para impulsar la seguridad jur铆dica a trav茅s del establecimiento de un r茅gimen jur铆dico previamente conocido. No obstante, algunos se regulan por primera vez a nivel legislativo, como los financieros o los de prestaci贸n de servicios inform谩ticos.

Igualmente, se mantiene la posibilidad de considerar como mercantiles, en virtud del principio de libertad de pactos, otros tipos contractuales que se producen en el mercado. A esos contratos at铆picos se les aplicar谩n las normas sobre obligaciones y contratos mercantiles en general previstos en el libro cuarto del Anteproyecto.

DE LOS T脥TULOS VALORES E INSTRUMENTOS DE PAGO Y DE CR脡DITO

El libro sexto incorpora la regulaci贸n de los t铆tulos-valores e instrumentos de pago y de cr茅dito como categor铆a legal general. Realiza una generalizaci贸n de las reglas contenidas en la Ley Cambiaria y del Cheque, al tiempo que tiene en cuenta la progresiva sustituci贸n del soporte papel por el soporte inform谩tico, una circunstancia que afecta a aspectos esenciales como la legitimaci贸n por la posesi贸n del documento o la transmisi贸n del derecho anotado.

El texto responde a un concepto unitario de los t铆tulos valores en atenci贸n a la funci贸n econ贸mica que cumplen, que es la de facilitar y proteger la circulaci贸n del derecho o derechos documentados. En atenci贸n a la forma de circulaci贸n de los t铆tulos-valores se sigue la distinci贸n cl谩sica entre t铆tulos al portador, t铆tulos a la orden y t铆tulos nominativos.

Factura aceptada, valores mobiliarios y tarjetas

La modernizaci贸n que se opera en el r茅gimen legal del cheque, el pagar茅 y la letra de cambio se incorpora tambi茅n a la factura aceptada. Se lleva a cabo la simplificaci贸n de este r茅gimen mediante la supresi贸n de las copias de las letras de cambio y la eliminaci贸n de la figura de la intervenci贸n. Y, sin perjuicio de las especialidades, se prev茅 un 煤nico r茅gimen jur铆dico del libramiento, la transmisi贸n, el aval, el pago y la falta de pago de estos t铆tulos.

Por su parte, el r茅gimen de los valores mobiliarios se efect煤a a partir de dos elementos: por un lado, un elemento formal, la emisi贸n en serie y, por otro, el destino del valor mobiliario a la captaci贸n de la inversi贸n en virtud de un negocio de emisi贸n.

Tambi茅n incluye este libro por primera vez la regulaci贸n de las tarjetas, sean de pago o de cr茅dito a corto plazo. Se pone el acento en las obligaciones del emisor de la tarjeta con el objetivo de establecer las garant铆as que requiere el hecho de que muchas veces una de las partes contratantes no es un profesional.

DE LA PRESCRIPCI脫N Y DE LA CADUCIDAD DE LAS OBLIGACIONES MERCANTILES

Por 煤ltimo, el libro s茅ptimo incluye las normas relativas a la prescripci贸n y a la caducidad en cuya regulaci贸n se han tenido en cuenta las posiciones m谩s modernas tanto de los ordenamientos nacionales como del tr谩fico internacional.

Por lo que se refiere a la prescripci贸n, se ha establecido un r茅gimen general, aplicable a menos que exista disposici贸n expresa en contrario, que prev茅 un plazo 煤nico de prescripci贸n reducido a cuatro a帽os. Para computar los plazos se tendr谩n en cuenta los supuestos especiales de las prestaciones peri贸dicas y las accesorias.

Importancia especial tiene la regulaci贸n que se hace de la suspensi贸n de la prescripci贸n, su causa y sus efectos, as铆 como las novedades introducidas en su interrupci贸n. A diferencia de lo que sucede en el derecho todav铆a vigente, se reconoce la interrupci贸n de la prescripci贸n por requerimiento extrajudicial s贸lo por una vez para evitar que se pueda mantener un cr茅dito con duraci贸n indefinida, mediante requerimientos extrajudiciales sucesivos. Se fijan tambi茅n los efectos de la interrupci贸n y su aplicaci贸n a los codeudores solidarios y a los codeudores de una deuda indivisible.

Asimismo, es la primera vez que se regula con car谩cter general la caducidad en sus aspectos fundamentales: efectos, validez o nulidad de los pactos sobre ella y determinaci贸n de cu谩ndo procede su aplicaci贸n de oficio.

Fuente: Moncloa